【原創(chuàng)】文/汐溟

筆者近期處理的兩起合同糾紛案件涉及款項(xiàng)的退還問(wèn)題。案例1，甲、乙簽訂影片委托創(chuàng)作合同，甲支付制作費(fèi)，委托乙拍攝制作影片，甲應(yīng)依據(jù)約定時(shí)間支付制作費(fèi)，如甲逾期支付制作費(fèi)超過(guò)10日，乙有權(quán)解除合同，已收制作費(fèi)不予退還。案例2，甲、乙簽訂影片聯(lián)合投資合同，約定雙方共同投資影片，甲負(fù)責(zé)影片的拍攝、制作及發(fā)行。如甲違反協(xié)議約定的時(shí)間遲延10日結(jié)算發(fā)行收益，乙有權(quán)要求甲退還投資款。

制作費(fèi)和投資款均為合同款項(xiàng)，已收款項(xiàng)不予退還和退還已收款項(xiàng)有何聯(lián)系和區(qū)別？

由上述兩個(gè)案例的約定內(nèi)容判斷，已收款項(xiàng)不予退還和退還已收款項(xiàng)均以違約行為的發(fā)生為條件，皆系當(dāng)事人違反約定義務(wù)時(shí)所需要承擔(dān)的不利后果，具有二次給付的性質(zhì)，故為違約責(zé)任。又因?yàn)槎呔欠ǘㄟ`約責(zé)任的典型形態(tài)，故系當(dāng)事人自由約定的違約責(zé)任。

二者的最大區(qū)別在于，已收款項(xiàng)不予退還通常以合同效力終止為前提，系合同效力終止后的結(jié)算與清理?xiàng)l款，而退還已收款項(xiàng)則不以合同效力終止為條件，相反，某些情形下是合同效力終止的原因。具體而言，一般情形下，已收款項(xiàng)不予退還與合同解除相伴而生，與案例1相似，當(dāng)事人一般會(huì)約定如存在違約行為，守約方有權(quán)解除合同，已收款項(xiàng)不予退還。因此，已收款項(xiàng)不予退還以合同解除為條件，系解除的法律后果，系當(dāng)事人針對(duì)特定違約行為發(fā)生時(shí)合同效力終止后對(duì)合同的清算。該種清算責(zé)任有賴(lài)于合同效力的終止，通常不得脫離合同效力終止而單獨(dú)適用，雖發(fā)生約定的違約行為，守約方不行使解除權(quán)，單獨(dú)提出不予退還款項(xiàng)的主張通常難獲支持。因?yàn)樵诤贤ЯΦ靡跃S持的情形下，收取款項(xiàng)的一方受領(lǐng)和保有款項(xiàng)具有合法性，對(duì)方也無(wú)權(quán)提出退還的請(qǐng)求，合同繼續(xù)有效，雙方均繼續(xù)履行各自的義務(wù)，在雙務(wù)合同中，收取款項(xiàng)的一方基于其受領(lǐng)給付的事實(shí)而產(chǎn)生對(duì)待給付義務(wù)，其仍將履行該義務(wù)。而且，已收款項(xiàng)不予退還主要是為對(duì)抗一方的返還請(qǐng)求權(quán)，系在一方當(dāng)事人提出退還款項(xiàng)的主張時(shí)作為抗辯理由。在合同未被解除的情形下，已經(jīng)支付款項(xiàng)的一方通常不會(huì)提出退還款項(xiàng)的請(qǐng)求，即便提出也因欠缺法律依據(jù)而無(wú)法得到支持。因此，已收款項(xiàng)不予退還主要是合同效力終止后的清算責(zé)任?；谠摲N特征，已收款項(xiàng)不予退還是當(dāng)事人對(duì)合同解除后債權(quán)債務(wù)問(wèn)題處理方式的預(yù)先安排，有別于違約責(zé)任，故一般情形下，不予調(diào)整，對(duì)方請(qǐng)求退還部分款項(xiàng)的，大多難獲支持。

退還已收款項(xiàng)系獨(dú)立的違約責(zé)任，可脫離合同解除權(quán)而單獨(dú)適用。對(duì)此，可區(qū)分四種情形：

第一種，合同約定違約行為發(fā)生時(shí)守約方可解除合同，同時(shí)有權(quán)要求退還已付款項(xiàng)，違約行為發(fā)生時(shí)，守約方行使解除權(quán)，要求退還已付款項(xiàng)。

第二種，合同約定違約行為發(fā)生時(shí)守約方可解除合同，同時(shí)有權(quán)要求退還已付款項(xiàng)，違約行為發(fā)生時(shí)，守約方不行使解除權(quán)，只要求退還已付款項(xiàng)。

第三種，合同約定違約行為發(fā)生時(shí)，守約方有權(quán)要求退還款項(xiàng)，違約行為發(fā)生時(shí)，守約方要求退還款項(xiàng)，違約方退還款項(xiàng)后，合同解除。

第四種，合同約定違約行為發(fā)生時(shí)，守約方有權(quán)要求退還款項(xiàng)，違約行為發(fā)生時(shí)，守約方要求退還款項(xiàng)，違約方退還款項(xiàng)后，合同未解除，仍然有效。

對(duì)于退還已收款項(xiàng)的性質(zhì)有如下幾種觀點(diǎn)：

第一種，退還已收款項(xiàng)系解除權(quán)，名為退還實(shí)為解除，守約方提出該主張實(shí)際作出解除的表示，自該表示送達(dá)對(duì)方時(shí)合同解除，若違約方未退還，守約方只享有退還請(qǐng)求權(quán)，不再享有其他權(quán)利。

第二種，退還已收款項(xiàng)系違約金責(zé)任，系違約方需承擔(dān)的違約責(zé)任，守約方可以單獨(dú)主張，無(wú)論其是否行使解除權(quán)，也不論其解除權(quán)是否合法享有，只要發(fā)生違約行為即可主張。

第三種，已收款項(xiàng)退還后產(chǎn)生解除的效力，如未退還則合同仍然有效。還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，退還已收款項(xiàng)可根據(jù)法律對(duì)違約金的調(diào)整規(guī)則予以調(diào)整。